Při podnikání v oblasti stavebnictví je třeba vždy rozlišit, jaké živnostenské oprávnění je pro danou činnost potřeba. Nesprávné určení může vést až k vyhodnocení takového jednání jako neoprávněného podnikání, přičemž takové jednání je přestupkem, za který může být uložena pokuta. V této oblasti může nastat problém i u zadavatelů veřejných zakázek, kteří musí správně nastavit požadavky na doložení profesní kvalifikace dodavatelů.

Zákon č. 455/1991 Sb., o živnostenském podnikání (dále jen „živnostenský zákon“) zná vícero živností zahrnujících stavební činnosti, z nichž některé jsou zařazeny do živností volných, jiné do živností řemeslných nebo vázaných. Jednou z nich je také živnost s názvem „Provádění staveb, jejich změn a odstraňování“, která je dle přílohy č. 2 k živnostenskému zákonu živností vázanou, k níž je vyžadována odborná způsobilost.

Obsahovou náplní uvedené živnosti je dle přílohy č. 2 k nařízení vlády č. 278/2008 Sb., o obsahové náplni živností vázaných, následující:

„Provádění stavebních a montážních prací při novostavbách, změnách dokončených staveb (nástavby, přístavby, stavební úpravy), údržbě staveb a jejich odstraňování podle stavebního zákona, včetně vedení realizace staveb a jejich změn. Při provádění uvedených stavebních prací mohou být vykonány i činnosti související s realizací staveb, které jsou předmětem živností řemeslných, případně živnosti volné.“

Vedle toho zná živnostenský zákon další živnosti, které pokrývají různé činnosti na stavbě, a to především jednotlivé řemeslné živnosti, například Zednictví; Montáž, opravy, revize a zkoušky elektrických zařízení; Pokrývačství, tesařství; Vodoinstalatérství, topenářství, případně v rámci volné živnosti obor č. 45, a to Přípravné a dokončovací stavební práce, specializované stavební činnosti. Podmínkou provozování řemeslné živnosti je vždy také odborná způsobilost uvedená v § 21 a 22 živnostenského zákona.

Absence živnostenského oprávnění při provozování činnosti, která je živností, má charakter neoprávněného podnikání. Neoprávněným podnikáním je dle judikatury rovněž takový případ, kdy podnikatel disponuje živnostenským oprávněním, ale nikoliv takovým, které by bylo způsobilé pokrýt předmět skutečně provozované činnosti s povahou živnosti (viz rozsudek Nejvyššího správního soudu ze dne 19. 11. 2003, sp. zn. 7 A 87/2002).

 Živnostenské oprávnění „Provádění staveb, jejich změn a odstraňování“ je nazýváno jako multiprofesní živnost, protože v sobě zahrnuje také dílčí činnosti, které mohou být jinak předmětem řemeslných nebo volných živností. Tato živnost tak opravňuje provádět činnosti přímo související se zhotovením stavby, a to včetně těch činností, které jsou jinak předmětem jiných samostatných živností, pokud jsou prováděny prostřednictvím odborně způsobilých osob (viz rozsudek Nejvyššího správního soudu ze dne 24. 7. 2014, sp. zn. 10 As 111/2014). V rámci uvedeného řízení bylo vyžádáno také stanovisko Ministerstva průmyslu a obchodu, dle něhož ministerstvo potvrdilo, že „v rámci uvedené ‚multiprofesní‘ živnosti, která znamená ucelenou dodávku stavby ‚na klíč‘ podle projektové dokumentace, mohou být v rámci vázané živnosti ‚provádění staveb, jejich změn a odstraňování‘ vykonávány samostatně, avšak prostřednictvím odborně způsobilých osob, i takové činnosti, které jsou jinak předmětem samostatných živností řemeslných, případně živnosti volné, přímo souvisejících se zřizováním, změnami a údržbou staveb včetně montáže a opravy elektrických zařízení a elektroinstalace. To však za předpokladu, že elektroinstalační práce souvisejí s realizací určité stavby a že zkoušky a revize vyhrazených technických zařízení vykonávají jen fyzické osoby, které jsou nejen odborně způsobilé, ale ve stanovených případech jsou též držiteli platného osvědčení vydaného některou z organizací státního odborného dozoru, např. Institutem technické inspekce Praha.“

Také podle rozsudku Nejvyššího správního soudu ze dne 10. 7. 2024, sp. zn. 7 As 247/2023, se nejedná o přestupek dle § 63 odst. 1 písm. b) živnostenského zákona, pokud osoba disponuje živností „Provádění staveb, jejich změn a odstraňování“ v jejímž rámci zajišťuje dílčí práce prostřednictvím svých subdodavatelů, kteří mají příslušná živnostenská oprávnění.

S tím souvisí také časté pochybení zadavatelů veřejných zakázek, kdy požadují kvalifikaci doložit vedle živnostenského oprávnění „Provádění staveb, jejich změn a odstraňování“ také oprávněními k jednotlivým řemeslným živnostem. Jak bylo uvedeno výše, tato multiprofesní živnost v sobě již zahrnuje činnosti, které jsou samostatně předmětem jednotlivých řemeslných živností. Požadavek na duplicitní doložení oprávnění může představovat překážku v ucházení se o veřejnou zakázku. K tomu například rozhodnutí Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže ze dne 21. 2. 2020, sp. zn. ÚOHS-05747/2020/553/LHl:

„Prostřednictvím zadavatelem nastavených zadávacích podmínek je však na dodavatele kladen nepřiměřený požadavek v tom ohledu, že tento požadavek dubluje to, co po dodavatelích zadavatel požaduje k prokázání profesní kvalifikace dle § 77 odst. 2 písm. a) zákona, ačkoliv, jak vyplývá z provedeného šetření Úřadem, je dodavatel, který disponuje „multiprofesním“ živnostenským oprávněním „provádění staveb, jejich změn a odstraňování“, v daném případě oprávněn vykonávat i činnosti, na které by za jiných okolností musel mít samostatné živnostenské oprávnění.“

Naopak v některých situacích jednotlivé řemeslné živnosti nestačí, zejména když má podnikatel záměr provádět komplexní stavby a nikoli jen dílčí činnosti na stavbě. Pak dle závěrů judikatury potřebuje právě živnostenské oprávnění „Provádění staveb, jejich změn a odstraňování“.

V rozsudku ze dne 5. 2. 2015, sp. zn. 9 As 48/2014, Nejvyšší správní soud uvedl, že být držitelem živnostenského oprávnění pro uvedenou živnost je nezbytné tehdy, kdy podnikatel neprovádí pouze dílčí činnosti na stavbě, ale odpovídá za postavení stavby jako celku, ať již stavbu provádí sám, nebo prostřednictvím subdodavatelů. Dodavatel se v tomto případě zavázal dodávat ucelená stavební díla, šlo i o stavby rodinných domů, proto bylo vyhodnoceno jako nedostatečné, že disponoval pouze několika řemeslnými živnostmi.

Ne vždy je nutné při stavebních činnostech disponovat multiprofesní živností, ale při komplexním provádění staveb nelze tuto živnost nahradit souhrnem dílčích živností, ať už by jimi disponoval sám dodavatel, nebo jeho subdodavatelé. K tomu lze dodat, že přímo v příloze č. 2 k živnostenskému zákonu se odkazuje na § 160 zákona č. 183/2006 Sb. (starého stavebního zákona), dle něhož stavbu může provádět jako zhotovitel jen stavební podnikatel (až na stanovené výjimky).

Shrnutí

Z pohledu praxe je tak vhodné vždy pečlivě posoudit, zda konkrétní činnost spadá pod dílčí řemeslnou živnost, nebo zda je nutné disponovat multiprofesní živností „Provádění staveb, jejich změn a odstraňování“, aby se předešlo riziku neoprávněného podnikání. Disponuje-li podnikatel živnostenským oprávněním „Provádění staveb, jejich změn a odstraňování“, nemusí za výše uvedených podmínek vedle toho mít také živnostenská oprávnění k jednotlivým řemeslným živnostem, pokud jsou činnosti prováděny odborně způsobilými osobami. Naopak v případě, kdy je prováděna komplexní stavba jako celek, pak jednotlivé řemeslné živnosti nejsou dostačující a je nutné mít multiprofesní živnost.

JUDr. Hana Karchňáková, advokátka
Foto: canva.com